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案例101外方公司破产导致补偿贸易损失案

作者: 来源: 日期:2012-2-20 8:06:06 人气: 标签:
导读:2004年6月,浙江温州建益胶鞋厂与美国汉诺威公司签订了一份补偿贸易合同。合同约定:汉诺威公司向建益胶鞋厂提供用以生产双色注塑鞋的全套设备,设备价款为72万美元(FOB波士顿);建益胶鞋厂用该设备生产的运动鞋返销美国,来补偿设备的价款。每双运动鞋返销价格为3美元(CIF香港),每年返销12万双,两年

2004年6月,浙江温州建益胶鞋厂与美国汉诺威公司签订了一份补偿贸易合同。合同约定:汉诺威公司向建益胶鞋厂提供用以生产双色注塑鞋的全套设备,设备价款为72万美元(FOB波士顿);建益胶鞋厂用该设备生产的运动鞋返销美国,来补偿设备的价款。每双运动鞋返销价格为3美元(CIF香港),每年返销12万双,两年补偿完设备的价款;之后三年,汉诺威公司每年包销建益胶鞋厂10万双运动鞋,价格仍为每双3美元(CIF香港)。

一、合同疏漏引发纠纷

作为补偿贸易合同的附件,双方还签订了设备进口合同与补偿商品供货合同。 在设备进口合同中详细列明了汉诺威公司所提供设备的型号、规格、技术及质量要求。在补偿商品供货合同中详细规定了偿付商品之名称、数量、价格、交货期限等,但对补偿商品的其他事项只做了一般性规定,并规定以进口方确认的鞋样作为验货标准,可未阐明发生争议时,鞋样由谁复验,建益胶鞋厂从而丧失了履约主动权。

合同签订后,建益厂请求中国银行温州支行开出了以对方为受益人的银行保函。同年9月,设备运至建益胶鞋厂,但运输途中却丢失了全部的备件和工具。建益胶鞋厂向汉诺威公司提出索赔,却遭到对方的拒绝。理由是FOB条件下,货物风险由收货人承担。

后来,设备经过调试,基本达到了合同的标准,建益胶鞋厂立即组织生产。10月份,第一批样品生产出来。而汉诺威公司收到样品拖延多日后才予以回复,并告知样品不合格;其后建益胶鞋厂又多次寄出样品,而汉诺威公司在收到鞋样后又拖延多日,然后再以各种理由拒绝确认(据我商检部门证实,该复制鞋样完全符合外方的鞋样要求),致使建益胶鞋厂无法投入生产,也无法履行合同。为此双方发生纠纷。

二、不懂规则一错再错

建益胶鞋厂正欲将对方诉讼法院时,从我国驻美使馆商务处获悉,汉诺威公司已宣告破产。2005年2月初,汉诺威公司破产管理人致函建益胶鞋厂,称其已接管汉诺威公司资产,正在进行破产清算,原由汉诺威公司向建益胶鞋厂提供的注塑生产设备已列入破产资产,要求建益胶鞋厂在3个月内返还给破产管理人,并声称如不返还这套设备,将依法根据我银行开具的保函,追索72万美元现金。

建益胶鞋厂因不懂国际贸易相关法律及其规则,误以为没对该设备付款就对该设备无所有权,现汉诺威公司已破产,应属破产资产,遂将设备拆下,返还破产管理人。为此,建益胶鞋厂白白浪费几个月的时间,造成数万美元的经济损失,同时也丧失了产品返销的机会。

随后,建益胶鞋厂咨询有关部门后向法院提起诉讼,要求归还设备,并要求汉诺威公司的破产财产来抵偿建益胶鞋厂因此造成的停工费、运输费、产品价款及其他经济损失。

 三、赢了官司分文无收

法院经调查核实,以上情况属实,遂向汉诺威公司破产管理人发函要求其应诉。后来,汉诺威公司破产管理人拒不应诉。法院作出缺席判决:

1,汉诺威公司破产管理人返还建益胶鞋厂的注塑鞋设备。

2,以汉诺威公司的破产财产抵偿给建益胶鞋厂造成的停工费、运输费、产品价款及其他经济损失。

3,本案诉讼费由被告方承担。

后因汉诺威公司破产管理人称汉诺威公司无财产可抵偿,建益胶鞋厂分文无收。

【评析】

补偿贸易是国际贸易中以产品偿付进口设备或技术等费用的贸易方式。它实际上是商品贸易、技术贸易和信贷相结合的产物,交易过程中不采用现汇,而是在信贷的基础上买进国外的机器、设备、原材料、生产技术和其他制成品或劳务,在项目建成投产后,用这些引进技术或设备生产出来的产品,或商定的其他商品或劳务去偿还贷款本息。在这个案例中,建益胶鞋厂一开始就在交货条款上丧失主动权,进而才会在随后的一系列问题上任人鱼肉,其教训值得深思。而其中所涉及的关键性问题,更应该引起国内企业的警醒:

与商品贸易相同的是,补偿贸易双方的关系仍属于国际贸易范畴内买方与卖方的关系,买方对购进的机器设备或技术知识等,拥有完全的所有权和使用权,且卖方在工厂企业内不占有任何股份。

在签订补偿贸易合同时,外商将进口设备转移给国内企业,通常要求国内企业对其支付进口设备的价款做出双重保证。一是保证在合同中定明用补偿产品返销来抵偿进口设备的价款;二是保证我方向银行申请开出以外商为受益人的、总额为进口设备价款的、不可撤消的银行保函。这一保证表明,补偿贸易的设备转移给国内企业后,当国内企业不能用产品偿还设备价款时,外商就可以使用上述银行保函,向银行要求偿付其全部价款。

该双重保证就在于进口设备方取得的是进口设备的所有权和使用权,而设备出口方是没有任何风险的。如果外商坚持只有在取得全部设备价款后,设备所有权才能发生转移的话,那时,这种双重保证就不具任何意义了。所以,尽管补偿贸易合同尚未注明这一点,但补偿贸易引进的设备或技术或其他物资,一开始便是作价买断,设备或技术的财产权以交货为转移,虽然价款尚未偿还完毕,但产权归属完全是加工方所有。合同执行完毕,进口设备的价款就会偿还完毕。

补偿贸易具有延期支付与信贷的性质。所谓信贷的性质,实际上是指国内企业不用现金,而是用产品来支付设备或技术的价款,这些进口设备或技术是由外商以卖方信贷的融资方式提供给国内企业的。外商的利润和本金,是通过合同期内产品返销的利润而获得的。也就是说,实际上是国内企业借对方的钱来购买设备,然后再采用分期支付和产品支付的方法,来偿还所欠进口设备或技术的价款。一旦国内企业不能偿还,外商就可以用银行保函获得求偿,而不能主张设备的所有权,也不能要求进口方退还设备。

补偿贸易进口设备或技术所有权转移时间的确定是一个重要的问题。一般来说,补偿贸易合同中规定进口设备以FOB价格成交的话,进口设备所有权的转移以交货为依据。由于FOB价格条件下,交货是象征性交货,因此,在进口设备装船后,外商将代表着进口设备所有权的提单交给国内企业时,进口设备的所有权就发生了转移。所以,当收到外商已装船通知时,进口方应及时对进口设备投保。

买卖双方在签订补偿贸易合同时,加工方应该要求补偿商品的样品由一流的商检机构进行确认,这样就不会在随后的合同履行中受制于买方。本案中,建益胶鞋厂的失误,就是在于规定返销商品的样品由外商进行检验确定,给后来的产品返销设置了障碍。对于外商而言,其风险不在于出口设备,而在于回购产品。因为,补偿贸易一般都为期较长,在这个过程中,一旦返销产品价格出现下跌,外商将会遭受巨大经济损失。此时,外商接受补偿产品时,往往就会持消极态度。如果他们以产品质量为由,不但能拒绝回购补偿产品,而且能按银行保函取得设备款,而中方却无可奈何。

要对银行保函的受益人进行资信调查。调查内容一般包括:对方企业的历史、企业的性质、企业的人员、产品、营业额、注册资本、法定地址、商业信用等等;贸易主体的法律资格关系到合同是否合法和能否成立等等。调查方法可分为直接和间接两种。直接方法即是在贸易谈判中,直接要求外商提供关于其资信方面的材料,如法人资格证明、营业证明、注册资本及法人地址等材料;间接方法可利用银行等金融机构、行业协会或商会、政府或企业的海外机构,以及报纸、书刊及其他有关文件资料等渠道进行查询。本案中,建益胶鞋厂从我国驻外使馆了解外商资信及经营情况,就是资信调查的一条好渠道。

通过寻求补偿贸易合同公证,来保障企业自身利益。补偿贸易合同公证是指公证机关根据合同当事人的申请,依法证明当事人之间签订的补偿贸易合同真实、合法的活动。公证机关办理此项公证时,会着重审查合同当事人、担保人的身份、资格、行为能力和资信情况,以及补偿贸易合同是否真实、合法、符合国际惯例,是否贯彻了平等互利、等价有偿的原则;合同条款是否完备、用词是否准确;是否履行了必要的审批手续,签订合同的程序是否合法;合同的签名、印鉴是否真实、齐全等等。这些审查能在很大程度上杜绝虚假欺诈,保障我方企业的切身利益。

案例及评析摘自:毕甫清主编,李冰 莫晨宇副主编《国际贸易实务与案例》

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